Взаимоотношение исполнительного органа и участников ООО в 2012 году

После повторного введения правового регулирования общества с ограниченной ответственностью в начале девяностых годов прошлого века прошло достаточно долгое время. Стоило бы ожидать, что взаимоотношения между исполнительным органом и участниками общества к их обществу являются однозначными и четко определенными торговым кодексом и другими правовыми нормами, (например, законом о выдачи специальных разрешений (лицензированием), налогообложением, страхованием и т.д). К сожалению, в действительности все обстоит иначе.
В данном разделе мы постараемся коротко и ясно описать, как с минимизацией риска правовых нарушений построить взаимоотношения исполнительного органа и участников общества с обществом, а также, как оптимизировать налогообложение и связанные с ним аспекты.
Согласно правовому регулированию взаимоотношений между ООО и органами
управления общества (§ 66 торгового кодекса в общем виде определяет отношения
между компанией и членом исполнительного органа, или точнее между компанией
и физическим лицом, являющимся единоличным исполнительным органом) исполнительный орган имеет законное основание на вознаграждение за исполнение своих обязанностей. Следовательно, исполнительный орган не должен выполнял свои функции бесплатно. Вознаграждение членов управляющих органов должно быть установлено решением общего собрания участников общества.
Решение общего собрания относительно вознаграждения членов исполнительного
органа может иметь следующую форму:
- самостоятельное постановление общего собрания общества (общее собрание может принять решение о вознаграждение за предыдущий период, определенный период времени, на время до следующего решения общего собрания и т.п.);
- утверждение договора по исполнению обязанностей члена исполнительного органа (директора, управляющего, президента и т.п.), если таковый был подписан;
- утверждение внутренних документов, регламентирующих вознаграждения членов исполнительного органа.

Право на вознаграждение члена исполнительного органа за выполнение своих обязанностей может быть заложено в договоре о выполнении должностных обязанностей. Однако договор о выполнении обязанностей члена исполнительного органа (директора) может вообще не заключаться – член исполнительного органа становится таковым на основании решения общего собрания участников общества, которое его на данную должность назначает. В этом случае общее собрание может установить в другой форме его право на вознаграждение (а именно, размера вознаграждения) – например, принятием внутренней инструкции.

Договор по исполнению должностных обязанностей (если таковый был заключен)
должен быть составлен в письменном виде и утвержден решением общего собрания участников общества. Другие формальности к такому договору не требуются (например, решение общего собрания об утверждении договора по исполнению должностных обязанностей исполнительного органа не оформляется в обязательном порядке нотариальным актом). Однако если дело идет об обществе с единственным участником,
который одновременно является и исполнительным органом (договор в этом случае подписывает одно и то же физическое лицо, сначала как исполнительный директор, потом сам за себя как единоличный участник общества), в таком случае необходимо нотариальная заверка подписи или оформление решения в виде нотариального акта (§ 132 абз. 3 торгового кодекса).
Общество с одним участником может избежать данных формальностей, например установлением вознаграждения единоличному исполнительному органу
приказом, и его последующее утверждение решением единственного участника общества, что заменит проведение общего собрания.

Вознаграждение за исполнение обязанностей исполнительного директора
облагается отчислениями на медицинское страхование в соответствующую страховую организацию. В данной организации оплачиваемый руководитель (страхователь) должен быть зарегистрирован в категории работающего гражданина.
В 2012 году отчисления по социальному страхованию с вознаграждения директора возможны только тогда, когда размер оклада директора достигает уровня 2.500,- чешских крон в месяц.
В 2012 году, по сравнению с 2011 годом, произошли концептуальные изменения в отчислениях на социальное страхование:
- в 2012 году вознаграждение члена исполнительного органа должно включать медицинское страхование на общих условиях, как участие „работающих граждан”, и то в случае, когда размер вознаграждения превышает сумму  2.500,- чешских крон в месяц. Участие в медицинском страховании автоматически переходит в участие в пенсионном страховании.
- в 2011 году в вознаграждение члена исполнительного органа не входило участие в медицинском страховании, а входило только участие в пенсионном страховании.
- в 2012 году минимальная сумма вознаграждения для участия в выплатах взносов по социальному страхованию начинаются с более
низкой суммы вознаграждения (в 2012 году - 2.500,- чешских крон в месяц, в 2011 году 6.200,- чешских крон в месяц).

Таким образом, если вознаграждение члена исполнительного органа достигает уровня 2.500,-кч в месяц, то отчисляются взносы не только по пенсионному страхованию (как и в 2011 году), но и по медицинскому страхованию. В случае потери трудоспособности по причине болезни больничный лист оплачивается, начиная с 22 дня болезни, так же оплачивается декретный отпуск и материнское пособие.
В 2012 году работодатель отчисляет страховые взносы в размере 25 % (при уровне оклада 2500 чешских крон и выше), а не в размере 21,5 % , как это было в 2011 году ( при уровне оклада
6.200,- чешских крон и выше).

Если член исполнительного органа одновременно является и участником общества, тогда в медицинском страховании (с учетом размера вознаграждения 2.500,- чешских крон в месяц) учитываются обе суммы вознаграждения, как управляющего, так и участника.
Таким образом, при одновременной выплате одному и тому же физическому лицу месячного вознаграждения как члену исполнительного органа 2.000,- чешских крон и как участнику общества 2.000,- чешских крон, возникает обязательная необходимость участия в медицинском (а также и в пенсионном) страховании.
В 2011 году участие в пенсионном страховании не возникало при одновременной выплате вознаграждения как члена исполнительного органа в размере 6.000,- кч в месяц и как участника общества в размере 6.000,- кч в месяц. Одновременное рассмотрение касается только вознаграждения члена исполнительного органа и участника общества в одном лице.
Если член исполнительного органа является участником общества и наряду с вознаграждением еще получает зарплату на основании трудовых отношений (трудового договора, договора индивидуального подряда и т.п.), тогда каждые взаимоотношения рассматриваются отдельно (не суммируются с точки зрения достижения минимальной границы дохода 2.500,- кч в месяц)

Член исполнительного органа может одновременно состоять в трудовых отношениях с обществом, но данные отношения должны иметь иной характер, чем исполнение обязанностей члена исполнительного органа. С 01.01.2012 торговый кодекс (§ 66d)
допускает исполнение определенных обязанностей трудовых отношений, как управление коммерческой деятельностью.

Вплоть до конца 2011 года согласно положению §25 абз. 1 пункт d) Закона о подоходном налоге, вознаграждения членов органов общества было невозможно было отнести к статье расходов.
С 2012 года данный вопрос был решен в связи с тем, что было внесено изменение в положение § 25 абзац 1 пункт d) Закона о подоходном налоге, о непринадлежности вознаграждения к статье расходов. Таким образом, вознаграждение члена исполнительного органа можно отнести к статье расходов при условии одновременного исполнения должностных обязанностей в период до 2012 года.

При высоких суммах вознаграждения (если в рамках оптимизации налоговых отчислений используется максимальная граница для страховых взносов) необходимо доказать данный факт, а так же доказать то, что вознаграждение не взаимосвязано с исполнением должностных обязанностей за прошедший период.
Вознаграждение члена органов управления автоматически не относится к статье расходов,
но должно быть доказано его взаимосвязь с достижением, обеспечением и удержанием
налогооблагаемых доходов. Поэтому налоговые инспекторы в случаях
оптимизации налогообложения (пользующихся максимальной налогоблагаемой базой), начиная от 2008 года исключают из статьи расходов высокие суммы вознаграждений.

Если член органа управления является также и участником общества, то необходимо решить вопрос, стоит ли ему увеличить сумму своего вознаграждения или оставить прежней, а в будущем разделить высокую долю прибыли. Например, вознаграждение директора составляет 20 тыс. кч в месяц и есть возможность увеличить вознаграждение до 100 тыс. кч в месяц.
Если такое увеличение произойдет, то расходы общества увеличаться на 134 тыс. кч в месяц – эти затраты однако относятся к статье расходов и будут стоить обществу только 81% от затрат (налоговая ставка на прибыль юридических лиц составляет 19%), т.е. 108.540,- кч.
Если сумма вознаграждения будет увеличена на 100 тыс. кч в месяц, то участник общества распределит прибыль меньше на 108.540,- кч. и таким образом теряет часть прибыли, которую бы получил после налогообложения 15% подоходным налогом 92.259,- кч. Вместо этого он получил увеличение вознаграждения  на 100 тыс. кч, чистый доход составляет 68.900,-кч. (не считаем налоговые вычеты и льготы), т.е. получает сумму на 23.359 кч.
На основании вышесказанного можно сделать вывод, что при достижении максимальной границы для начисления страховых взносов с точки зрения оплаты налогов, гораздо выгоднее для членов органов управления, которые одновременно являются и участниками общества, предпочесть высокую долю прибыли, чем высокую сумму вознаграждения за исполнение должностных обязанностей. Разница обычно достигает 23,4% от суммы, на которую хотели бы увеличить вознаграждение.

При достижении максимальной границы для начисления социальных страховых взносов (1.206.576 кч) потери при увеличении оклада в сравнении с долей прибыли составляют 281.844,- кч.
В пределах максимальной границы для начисления социального страхования (1.206.576 кч) и для начисления медицинского страхования (1.809.864 кч) более прибыльным является вознаграждение, чем доля прибыли (24.756 кч). В этом случае потери при увеличении оклада для начисления страховых взносов в размере 281.844 кч. снижаются при достижении максимума для начисления медицинского страхования до суммы 257.088 кч.
При превышении максимальной границы для начисления медицинского страхования (1.809.864 кч) становится однозначно более выгодным увеличение вознаграждения, чем доли прибыли (на 16,15%). Потери при достижении максимума для начисления медицинского страхования (257.088 кч.) исчезнут при превышении максимума для начисления медицинского страхования на сумму 1.591.876 кч, т.е. при достижении годового размера вознаграждения на сумму 3.401.740 кч.

Как уже упоминалось, принятие решения о вознаграждении членов органов управления возлагается только на общее собрание. До тех пор, пока вознаграждение не будет утверждено общим собранием, общество не может выплачивать вознаграждение. В отдельных случаях вознаграждение членов органов управления бывает даже запрещено. На практике возникают случаи, когда не признаются расходы, связанные с исполнением должностных обязанностей, поскольку член органа управления не получал вознаграждение. Такая аргументация неправильная, потому что возмещение расходов, возникших при исполнении должностных обязанностей члена органа управления, оговаривается в соответствующих положениях договора поручения, который, согласно большинству случаев судебной практики, не подлежит утверждению общим собранием в обязательном порядке. Данный факт усиливает правовую определенность в том, что право члена органа управления на возмещение соответствующих расходов будет утверждено общим собранием (если это будет содержанием договора об исполнении обязанностей, частью внутреннего распоряжения, утвержденного общим собранием и т.п.)


Лекция на тему  "Вознаграждение членов исполнительных органов "
состоится в Праге 18.10.2012.


Источник: behounek.eu


Potřebujete více informací? Neváhejte nás kontaktovat na našich klientských linkách Praha: 721 145 145, Brno: 602 181 182, nebo zašlete Váš dotaz prostřednictvím kontaktního formuláře.

Nepřehlédněte!

Novinka

Počet prodaných firem

597

Aktuality


Odpovědnost členů statutárních orgánů obchodních korporací

21.01.2016 00:25:20 S novou právní úpravou účinnou od 1. 1. 2014, tedy zejména se zák. č. 89/2012 Sb., občanský zákoník, (dále jen „NOZ“) a zák. č. 90/2012 Sb., o obchodních korporacích (dále jen „ZOK“), se v českém právním...
více...

Pozor na plnou moc, kterou jste dali daňaři, na kontrolní hlášení nemusí stačit

11.12.2015 Ne každá plná moc, kterou máte uzavřenou se svým daňovým poradcem, může být využita v souvislosti s kontrolním hlášením. Víme, které plné moci úřady akceptují.
více...

Vyřešené dědictví pomocí svěřenského fondu

15.11.2015 22:00:02 Stárnoucí rodiče jsou často tak zklamaní ze svých dospělých dětí, že chtějí, aby někteří nebo všichni potomci nedostali z nastřádaného majetku nic. A tak se před smrtí dostávají do soukolí podivných válek...
více...

další novinky...